Взимането на решения от общото събрание на дружество с ограничена отговорност, отразено в съответния протокол от заседанието, е подчинено на определени изисквания. Може би най-важното от тях е формата, в която се взима – дали това ще е обикновена писмена форма или квалифицирана такава, с нотариална заверка на подписите и съдържанието.
Принципното положение за по-важните за дружеството решения е по-тежката форма с нотариална заверка. Законодателят обаче е оставил на свободата на съдружниците да определят и обикновената писмена форма по своя преценка. Облекчената писмена форма има много предимства – дава възможност да се взимат решения дистанционно с помощта на електронен подпис например, съответно всичко се случва далеч по-експедитивно от събирането на всички съдружници едновременно пред нотариус. Разбира се има и своите недостатъци – нотариалното удостоверяване дава една по-висока степен на сигурност при взимането на решения.
Макар въпросът за последиците при неспазена форма да е напълно ясен – изрично е уредено в чл. 137, ал. 5 от Търговския закон („ТЗ“), че неспазването на предвидената форма означава нищожност на взетите решения (т.е. правно нищо), практиката разкрива редица нюанси. Някои от тях са обсъдени в Решение № 144/02.06.2025 г. по т.д. № 1550/2024 г. на ВКС („Решението“).
Целта на законодателя
В Решението ВКС набляга на основната цел на утежнената форма за взимане на решения. Това е именно възпиращия ефект въобще да се представят пред търговския регистър неистински протоколи от заседания на общото събрание (т.е. такива, които не са се състояли в действителност, съответно съдържащи решения, които в действителност не са били взети, тъй като подписалите се лица всъщност не са съдружниците).
Отражение извън подлежащите на вписване решения
Отделно от това обаче ВКС набляга на нюанса, че законът предвижда не нищожност на вписването въз основа на опорочено по форма решение, а на взимането на самото решение. Това означава, че нищожността се простира и до решения с предмет, които не подлежи на вписване в Търговския регистър. Ако вземем за пример решенията за придобиване и отчуждаване на недвижими имоти, то подобно решение с опорочена форма не поражда правни последици. За посочения пример е важно да се отбележи, че решението не е необходимо условие за действителността на самата сделка. Тоест такава сделка, сключена от управителя без да е налице такова решение (или е взето, но с опорочена форма) ще породи правни последици, но ще е основание да се ангажира отговорността на управителя спрямо дружеството.
Специфична хипотеза
Разглежданият в Решението казус представлява една много специфична хипотеза, която може да доведе до опорочаване на формата на взетите решения. Става дума за заявено вписване в Търговския регистър, към което е представен протокол от заседание на общото събрание, в което е допусната грешка в изписването броя на гласувалите „за“ взетите решения. Описано е, че гласували „за“ са цифром 50 дяла от капитала, но словом е написано „десет“.
В резултат на това заявителят е получил отказ от Агенцията по вписванията заради несъответствието. Направена е поправка от нотариуса, извършил заверката и е заявено ново вписване. Съдът обаче установява, че в протокола от заседанието е записано, че присъстват множество съдружници, а е заверен подписът само на един от тях. Това, казва съдът, влече нищожност на взетите на заседанието решения. Без значение е в каква посока са гласували съдружниците, чиито подписи не са заверени. Доколкото е предвидена форма с нотариална заверка на подпис и съдържание, съдружниците, чиито подписи не са заверени, все едно не са подписали протокола.
Ето защо е много важно изготвянето на корпоративни документи, а и проверката в рамките на един анализ при придобиване на дружество например, да обхваща нюанси като разгледаните в настоящата статия. Екипът на Адвокатско дружество „Илиева, Вучева и Ко.“ е винаги насреща, за да осигури най-доброто качество и пълна законосъобразност.
Настоящата статия служи само за информация и има за цел да обърне внимание върху някои специфични изисквания на законодателство. Настоящото не представлява юридически съвет. За цялостно разбиране на дискутираните по-горе въпроси и преди да предприемете действия в тази връзка, Ви препоръчваме да се консултирате с адвокатите при Адвокатско дружество „Илиева, Вучева & Ко.”
